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廣東省高級人民法院 關于“僵尸企業”司法處置工作指引

 

為全面貫徹中央和省委深化供給側結構性改革、清理“僵尸企業”的決策部署,落實國家產能政策、環保政策、創新驅動發展政策,充分發揮破產審判拯救和退出市場主體的職能,優化資源配置,推動經濟高質量發展,結合我省“僵尸企業”出清和破產審判工作實際,制定本指引。

一、加強分類指導,切實防范風險

1.處置“僵尸企業”應遵循市場經濟規律和破產審判規律,堅持企業主體、市場運作、政府引導、司法保障,落實企業自身和企業開辦人的主體責任,發揮市場在資源配置中的決定性作用,對通過市場手段或行政手段不能實現出清的,人民法院要做好“僵尸企業”司法處置工作。

2.本指引所指“僵尸企業”司法處置,是指對納入各級國資部門“僵尸企業”名錄的國有企業,以及停產半年以上或半停產一年以上的民營企業,通過破產或強制清算,實現恢復經營活力或退出市場。

3.司法處置“僵尸企業”要做到精準識別,分類處置。對于經營管理雖存在困難,但仍具備運營價值的“僵尸企業”,依法開展破產重整救治(破產重整救治工作參見《廣東省高級人民法院關于企業破產案件若干問題的指引》);對救治無望的“僵尸企業”,及時進行破產清算或強制清算。對“三無”企業或者沒有證據證明存在債權債務關系的企業,引導當事人通過強制清算的方式退出市場;對具備破產原因的“僵尸企業”,引導當事人申請破產清算。

案件受理前,建議國資系統對符合強制清算、破產條件的國有“僵尸企業”,在移送案件時按先容易后復雜、先集中后分散、先批量后個案的原則,將“三無”企業、同一開辦單位的企業以及具備關聯關系的企業優先移送。

4.對“僵尸企業”破產或強制清算案件,做到優先受理、優先審理、優先執行,為“僵尸企業”案件開辟綠色通道。

5.在“僵尸企業”司法處置過程中要切實防范各種風險。做好債務處置風險防范,全面摸清“僵尸企業”的直接債務、統借債務和擔保債務,按照國家發改委《關于進一步做好“僵尸企業”及去產能企業債務處置工作的通知》的規定,通過市場化法治化方式實現“僵尸企業”退出信貸市場,防止逃廢債務,防范金融風險。做好職工安置風險防范,摸清企業職工基本狀況、已安置和未安置情況,切實維護職工合法權益,確保社會穩定。做好國有資產流失風險防范,全面掌握國有“僵尸企業”資產基本情況,做好資產清查工作和財產評估工作,通過市場化公開交易的方式處置國有企業資產,加強資產回收和入庫工作。做好“僵尸企業”處置法律風險防范,嚴格依照法定程序接收公章、賬冊和資料,依法清理資產,厘清產權關系和出資額,依法開展評估、審計和財產處置,杜絕違法審判和違法清理、違法處置。

二、強化訴訟指引,堅持依法立案

6.“僵尸企業”案件要嚴格做到依法受理。對于破產申請審查案件、強制清算申請審查案件,嚴格落實登記立案;對破產清算、破產重整和破產和解案件及強制清算案件,經審查符合法定條件的予以立案,不得以債務人人員下落不明、財產狀況不清、賬冊、重要文件缺失等為由不予受理。

7.對符合簡易注銷條件的“僵尸企業”,立案前建議當事人或主管單位走簡易注銷路徑。對存在職工安置、職工集資、產權爭議、對外投資、企業社會職能移交等歷史遺留問題的企業,建議當事人或主管單位先行解決相關問題再申請司法處置,防止出現新的長期未結案件。

8.非公司制“僵尸企業”法人符合《中華人民共和國民法總則》第六十九條第(一)、(四)項規定的,申請人可依據《中華人民共和國民法總則》七十條、七十一條的規定向企業主要辦事機構所在地人民法院申請強制清算,企業主要辦事機構所在地不明確或存在爭議的,向企業注冊登記地人民法院申請強制清算。

9.債權人向人民法院提出強制清算申請的,一般應遞交以下材料:

(1)強制清算申請書,載明申請目的、事實和理由;

(2)債權發生的事實、性質、數額、有無擔保,并附證據;

(3)債務人已經發生解散事由的有關證據;

(4)公司解散后已自行成立清算組的,應提交清算組故意拖延清算、違法清算可能嚴重損害其利益的相關證據;

(5)人民法院認為需要提交的其他資料。

10.被申請人股東(包括主管單位)向人民法院提出強制清算申請的,一般應遞交以下材料:

(1)強制清算申請書,載明申請目的、事實和理由;

(2)被申請人的資產負債表及資產狀況明細表。如債務人有子公司、分公司、持股參股、聯營、合作企業等對外投資項目的,應專項說明;

(3)債權、債務清冊,應列明被申請人的債權人及債務人的名稱、住所、數額、發生時間及擔保情況等;

(4)被申請人涉訟、仲裁、執行情況說明并附相關法律文書;

(5)被申請人已經發生解散事由的有關證據;

(6)公司解散后已自行成立清算組的,應提交清算組故意拖延清算、違法清算可能嚴重損害其利益的相關證據;

(7)人民法院認為需要提交的其他資料。

11.債務人及依法負有清算責任的人(包括主管單位)向人民法院提出破產申請的,一般應遞交以下材料:

(1)破產申請書,載明申請目的、事實和理由;

(2)職工安置情況報告,如有拖欠職工工資及社保費用的應專項說明;

(3)財產狀況說明、有關財務會計報告、債務人的資產負債表及資產狀況明細表,如債務人有子公司、分公司、持股參股、聯營、合作企業等對外投資項目的,應專項說明;

(4)債權、債務清冊,應列明債務人的債權人及債務人的名稱、住所、數額、發生時間及擔保情況等;

(5)債務人涉訟、仲裁、執行情況說明及相關法律文書;

(6)人民法院認為需要提交的其他資料。

12.債權人向人民法院提出對債務人進行破產申請的,一般應提交下列材料:

(1)破產申請書,申請目的、事實和理由;

(2)債權發生的事實與證據;

(3)債權的性質、數額、有無擔保,并附證據;

(4)債務人不能清償到期債務的證據;

(5)人民法院認為需要提交的其他資料。

三、突出重點,加強破產審判保障

13.債務人、清算義務人(包括主管單位)收到人民法院受理破產裁定后,應提前準備,做好與管理人的交接工作,包括但不限于以下準備工作:

(1)現金、銀行存款、有價證券、債權債務清冊、存貨、流動資產、固定資產、在建工程、對外投資、無形資產等財產及相關憑證;

(2)公章、財務專用章、合同專用章、發票專用章、海關報關章、職能部門章、電子印章、法定代表人名章等印章;

(3)財產狀況說明、有關財務會計報告、債務人的資產負債表及資產狀況明細表、總賬、明細賬、臺賬、日記賬等賬簿及全部會計憑證、重要空白憑證、銀行賬號;

(4)批準設立文件、營業執照、稅務登記證書及各類資質證書、章程、涉及股權變動的各類文件資料及各類決議、會議記錄、人事檔案、電子文檔、管理系統授權密碼等資料;

(5)債務人的各類合同、協議及相關債權、債務文件資料;

(6)有關債務人的訴訟、仲裁、執行案件的材料;

(7)債務人的其它重要資料。

對上述財產、印章、財務賬冊、文書等資料,無法進行交接的,應當逐一作出書面說明或者提供有關證據、線索。

14.管理人應在收到指定管理人決定書之日起7日內接管債務人財產、印章和賬簿、文書等資料。管理人在接管過程中遇到障礙應及時向人民法院報告,且有權要求債務人的主管單位協助配合。管理人自收到指定管理人決定書之日起20日內應完成債務人接管工作,并向人民法院提交接管報告及工作計劃;如遇客觀原因確實無法在規定時間內完成接管,管理人應向人民法院書面說明有關情況。

15.管理人開展接管工作應注意如下事項:

(1)接管前提前和債務人有關人員或上級主管單位溝通,了解與接管有關財產、印章、財務賬冊、文書等情況;債務人的有關人員無法交出應交接的財產、印章和賬簿、文書等資料的,管理人應當要求其作出書面說明或者提供有關證據、線索,無正當理由拒不提供的,書面申請人民法院采取相應的強制措施。

(2)管理人在對債務人基本了解的前提下,可就債務人的財產、印章、財務賬冊、文書等資料制定接管方案,并根據接管方案進行接管,可一次性全面接管,也可根據實際情況分期、分批接管。

(3)管理人在接管前,可將擬接管的內容和范圍告知債務人的有關人員,要求作好交接準備,并告知違反交接義務應該承擔的法律責任。接管時做好訪談筆錄,筆錄中釋明相關法律責任;管理人調查詢問有關人員應有兩名調查人員在場并制作調查筆錄,調查人員和被詢問人員應當在筆錄上簽字確認。

(4)管理人對所接管的財產、印章、賬冊、文書等資料應當及時造冊并妥善保管,防止毀損或遺失。財務賬冊、憑證等資料較多的企業,如有經營場所、主管或托管單位保管場所的,可以原地封存、并做好保管工作。

(5)管理人完成接管后,經人民法院許可或者債權人會議同意,可以聘用債務人的有關人員作為留守人員。管理人決定聘用留守人員的,應當與其重新簽訂聘用合同。對稅務申報事宜,原則上延用之前的財務經辦人員繼續完成按月申報,如果之前已經停止稅務申報,可由聘用的審計單位申報或另行聘請專業技術人員申報。

(6)管理人完成接管后應當制作階段性工作報告,向人民法院書面報告接管工作情況。

16.管理人接受人民法院指定后即應開始對債務人狀況進行調查,管理人調查工作重點如下:

(1)債務人營業狀況;

(2)債務人資產狀況;

(3)債務人債權、債務情況;

(4)債務人職工情況,如職工工資、經濟補償金支付及社會保險費用的繳納等情況;

(5)債務人股東、董事或實際控制人的基本情況,重點調查債務人出資人的出資情況;

(6)債務人是否存在《中華人民共和國企業破產法》第三十一條、第三十二條或者第三十三條規定的行為;

(7)債務人的董事、監事和高級管理人員是否存在利用職權獲取非正常收入或者侵占債務人財產的行為;

(8)債務人未履行完畢的合同情況;

(9)有關債務人的未審結訴訟、仲裁及未執行完畢的案件情況;

(10)有關債務人的其他情況。

17.管理人對債務人財產查控重點如下:

(1)管理人在收到指定管理人決定書后3日內書面申請人民法院通過全國企業破產重整案件平臺對接“總對總”網絡執行查控系統對債務人財產信息進行查詢,人民法院在收到申請之日起5日內完成網絡財產查控,并將查控結果及時通知管理人;

(2)無法通過網絡執行查控系統查詢到財產情況的,可依據《最高人民法院關于民事執行中財產調查若干問題的規定》第十二條的規定,在債務人住所地或者可能隱匿、轉移財產所在地進行必要現場調查;

(3)由債權人或其他人員提供證據線索,管理人經調查發現債務人股東、董事、高管及相關人員存在隱匿財產、會計賬簿等資料且拒不交出的,可依據《最高人民法院關于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉的解釋》第四百九十六條的規定,書面申請人民法院采取搜查措施;

(4)經管理人書面報告,人民法院根據案件實際情況,依法準許采取公告懸賞等調查措施;

第一次債權人會議召開前,管理人應當完成債務人財產調查,并向人民法院提交債務人財產調查情況及工作報告。

18.依據《中華人民共和國企業破產法》第十五條的規定,債務人及其有關人員有下列情形之一的,經管理人書面申請,人民法院經審查認為有必要的,可以單獨或綜合采取拘傳、罰款、限制出境、司法拘留、限制高消費、失信懲戒等強制措施:

(1)有義務列席債權人會議的債務人有關人員,經人民法院傳喚,無正當理由拒不列席債權人會議的;

(2)債務人及其有關人員違反企業破產法的規定,拒不提交或者提交不真實的財產狀況說明、債務清冊、債權清冊、有關財務會計報告以及職工工資的支付情況和社會保險費用的繳納情況的;

(3)債務人及其有關人員違反企業破產法的規定,拒不向管理人移交財產、印章和賬簿、文書等資料的,或者隱匿、偽造、銷毀有關財產證據材料而使財產狀況不明的;

(4)債務人的有關人員違反《中華人民共和國企業破產法》的規定,擅自離開住所地的;

(5)其他不履行協助、配合義務應采取強制措施的。

19.管理人可以選擇通過司法委托方式在人民法院相關名冊中選定有資質的中介機構進行鑒定、審計和評估,也可以與人民法院相關名冊中的中介機構或其他具備相應資質的中介機構自行協商確定。管理人自行選擇的中介機構,應當優先從人民法院相關名冊中挑選,并以公開挑選方式經債權人會議同意。在第一次債權人會議之前決定的,應當經人民法院許可,且費用不得高于司法委托產生的費用。

債務人財產評估,經債權人會議同意,管理人可參照《最高人民法院關于人民法院確定財產處置參考價若干問題的規定》,采取債權人會議議價、定向詢價、網絡詢價、委托評估等方式確定財產處置參考價。無法通過以上四種方式確定參考價或者委托評估費用過高的,可以經債權人會議同意,由管理人根據市場交易價格、財產數據等估算財產處置參考價。

20.債務人財產查控要充分利用最高人民法院開通的“總對總”網絡執行查控系統和我省的“點對點”網絡執行查控系統,全面、快速進行財產查控。“執轉破”案件中執行財產查詢結果未超出3個月的,破產程序中可直接沿用。

對于執行部門通過“執轉破”程序移送的“僵尸企業”案件,參照《最高人民法院關于人民法院確定財產處置參考價若干問題的規定》第三十四條的規定,管理人在議價、詢價、評估結果有效期內發布拍賣公告或者直接進入變賣程序,拍賣、變賣時未超過有效期6個月的,無需重新確定參考價,但法律、行政法規、司法解釋另有規定的除外。

21.管理人應參照《最高人民法院關于人民法院網絡司法拍賣若干問題的規定》,積極引導債權人會議優先利用網絡拍賣、綜合運用拍賣、變賣、實物分配、債權分配等多種財產處置方式高效、便捷、公開、透明處置破產財產,提高破產財產變價率。

法律法規對特定財產處置方式有特別規定的,適用特別規定。

四、建立“僵尸企業”案件快速審理機制,提高審判效率

22.具備下列情形之一的“僵尸企業”破產案件,可以適用快速審理機制:

(1)破產原因清楚、債務人財產狀況較清晰、債權債務關系明確、爭議不大的;

(2)債務人資產較少、債權人人數較少、不存在重大維穩隱患的;

(3)破產財產不足以支付破產費用或無破產財產可供分配的;

(4)債務人全部財產或主要財產已經在執行程序中變價的;

(5)人民法院認為其他適宜適用快速審理機制的情形。

23.人民法院在破產申請審查階段,一般通過書面審查決定是否適用快速審理機制,也可以在征詢申請人、被申請人、主要債權人的意見后,決定是否適用快速審理機制。

人民法院裁定受理破產申請后,合議庭決定適用快速審理機制的,應將相關事項及時告知破產案件參與人。

24.人民法院應當自裁定受理破產申請之日起25日內自行或委托管理人向已知債權人發出書面受理通知,并予以公告。

進行快速審理的破產清算案件,債權申報期限為30日,自人民法院發布受理破產公告之日起計算。

進行快速審理的案件,可簡化公告方式,直接在“全國企業破產重整案件信息網”及各受理法院網站發布相關公告事宜,并打印相關網頁留檔存查。

25.為解決無財產可供分配的“僵尸企業”破產經費問題,建議人民法院將沒有財產、財產較少的案件與財產較多的案件一并指定給同一管理人,但“僵尸企業”間存在債權債務關系的除外。

對于“僵尸企業”案件較多的地區,同一批次進入破產受理、隸屬于同一主管單位以及存在關聯關系的企業,可采用集中裁定受理、集中選定管理人、集中選定審計機構、集中公告的“四集中”方式降低成本、提高效率。將集中受理的案件分成若干案件包,由不同合議庭分別負責審理。再通過隨機方式將案件包指定給同一管理人。管理人選擇司法委托時,通過隨機方式將同一案件包交給同一審計機構辦理。同一批次的案件可提前向地方或省級、全國有影響力的報紙媒體預定版面,統一受理后集中刊登公告。

26.管理人在委托中介機構時應明確工作時限,中介機構自接受委托之日起30日內應完成相應工作,若工作量大可以適當延長,延長時間不超過30日。如遇客觀原因確實無法在規定時間內完成工作的,管理人和中介機構應向債權人會議書面說明有關情況,并報人民法院備案。

對于債務人近三年審計報告齊全的破產案件,審計機構應當自接受委托之日起30日內完成相應工作。

27.第一次債權人會議應在債權申報期屆滿之日起10日內召開。

債權人會議可以采用函件、傳真、電子郵件、短信、微信、QQ及其他網絡平臺等便利有效的非現場形式召開,對討論和表決事項可以采用書面或網絡投票方式進行。確需集中召開現場債權人會議的,一般不超過兩次。

28.對快速審理的案件,如債權人會議同意不設立債權人委員會的或人民法院認為不需要設立債權人委員會的,一般不設債權人委員會。

29.適用快速審理的案件,管理人應在破產案件受理后6個月內向人民法院提出終結破產程序申請,有特殊情況需延長期限的,經報主管院領導審批后可延長6個月。

五、強制清算程序與破產程序的銜接

30.清算組在清理公司財產、編制資產負債表和財產清單時發現被申請人已經具備法律規定的破產條件的,應當依照《最高人民法院關于適用<中華人民共和國公司法>若干問題的規定(二)》第十七條的規定,引導債權人和清算組協商制作有關債務清償方案。債權人對債務清償方案不予確認或人民法院不予認可的,清算組應當在5日內提出破產申請。

31.強制清算轉破產程序的,對于強制清算程序中已申報的債權,在破產清算中視為已申報債權。原清算組的申報債權審查意見,經債權人會議核查通過后,在破產程序中予以確認。但是債權人會議對原清算組審查的債權有異議的,仍按破產程序的規定處理。對原清算組已經對債務人資產進行過審計、評估且未超過6個月的,在破產程序中可直接采用評估、審計的結果。

原清算組已經對債務人營業進行處理、支付了必要費用,對債務人資產已經進行實體處理的,管理人對前述行為進行審核,如財產處置不存在《企業破產法》第三十一、三十二、三十三條規定的欺詐性轉讓、個別清償、無效等行為的,在破產程序中承認其效力。

32.對于已受理的“僵尸企業”破產清算案件,經申報債權、財產查找、審計評估后,無人申報債權,亦未發現債務人有任何財產的,人民法院應裁定駁回破產申請。

對于前述破產程序中已經完成的債權申報、財產調查、審計、評估、鑒定等事項效力,在前述程序終結后6個月內由適格主體另行提起強制清算程序的,在強制清算程序中承認其效力。

六、強化組織保障,全力配合完成處置任務

33.人民法院內部相關部門要積極支持“僵尸企業”司法處置工作,立案、破產審判、執行、審判管理、司法委托等部門要貫徹“僵尸企業”案件“三優先”原則,緊密配合、通力合作,確保“僵尸企業”司法處置工作公平公正、高效快捷完成。

34.中級、基層人民法院要高度重視“僵尸企業”司法處置工作,在人員配備上適當向破產審判傾斜。案件較多、有條件的人民法院要設立清算和破產審判業務庭,未設立破產審判庭的中院必須安排固定合議庭負責破產和強制清算工作。在工作考核中要充分考慮破產案件的特殊性,在貫徹最高人民法院《關于強制清算與破產案件單獨績效考核的通知》基礎上,繼續完善部門考核、人員考核和案件考核機制。

35.各級人民法院要建立“僵尸企業”案件受理和審結臺帳制度及季報制度,安排專人進行專項統計,省法院每季度通報一次,對工作開展不力的中院要約談主要領導。要將“僵尸企業”司法處置工作納入各級人民法院考核范圍,狠抓工作落實。

七、依靠黨委政府,建立健全長效工作機制

36.建立“僵尸企業”處置日常工作機制。人民法院在“僵尸企業”司法處置過程中,要緊緊依靠當地黨委、政府的支持,加強與黨委和政府部門的溝通協作,推動建立涵蓋人民法院、工商、稅務、社會保障、金融監管、國資、經信等部門參加的常態化府院聯動機制,為依法處理破產案件搭建常態化的溝通、協調平臺。

37.加強與各級工商、稅務部門的溝通,推動落實國家工商總局《關于全面推進企業簡易注銷登記改革的指導意見》、國家稅務總局《關于深化“放管服”改革 更大力度推進優化稅務注銷辦理程序工作的通知》和省國資委、省工商局、省稅務局聯合下發的《關于省屬“僵尸企業”出清重組的指導意見》(粵國資產權〔2018〕16號),為“僵尸企業”工商、稅務注銷設置綠色通道,管理人可以持人民法院終結強制清算程序的裁定或終結破產程序的裁定,直接向工商、稅務機關申請辦理注銷登記,解決破產或強制清算企業工商和稅務注銷難的問題。

38.積極與國資、財政主管部門密切溝通,爭取黨委、政府財政資金支持,推動建立“僵尸企業”破產費用專項資金,為“僵尸企業”進入破產或強制清算程序提供經費保障。

39.對無財產可供分配的強制清算、破產案件,根據《訴訟費用交納辦法》第二十條第二款的規定,人民法院免收案件受理費。

“僵尸企業”作為原告提起破產衍生訴訟并申請緩交案件受理費的,人民法院應予以準許。

 

 

 


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